concepto del franquiciador

pa muchos de nuestros clientes les gustaría. Afortunadamente no, las ideas son libres, lo que preserva la creatividad, la competencia y permite la renovación des concepts en beneficio del consumidor. Por lo tanto, la idea no es protegible.

El concepto comercial del franquiciador es un elemento clave en la identificación de la red de distribución Clientela Preservar su especificidad es, por lo tanto, un desafío estratégico: corresponde al franquiciador de obras proteger su concepto para que no se trivialice.

La dificultad proviene del hecho de que un concepto comercial no es susceptible de protección como tal, en su totalidad, en virtud de la propiedad industrial o de la propiedad intelectual. En cambio, los elementos identitarios que caracterizan el concepto comercial pueden, individualmente, ser objeto de protección en virtud de la propiedad industrial o de la propiedad intelectual.

Por lo tanto, conviene definir primero los marcadores de la identidad del concepto, y luego, para cada uno de ellos, verificar mediante qué técnica de la propiedad industrial o intelectual pueden ser protegidos. Por último, conviene completar esta protección mediante estipulaciones contractuales aplicables a los franquiciados.

En primer lugar, es necesario identificar las principales componentes del concepto comercial (signos distintivos: rótulo, logotipo, eslogan, carta gráfica, etc.; soportes de comunicación, utilizados en el marco de la promoción del franquiciador y de la red de franquicias, así como la página web del concesionario de la franquicia en su caso; especificidades de disposición de los puntos de venta del cadena de franquicia : características arquitectónicas de los puntos de venta, definición de los muebles específicos de la red, que pueden ser diseñados específicamente por o para la red de franquicias, las disposiciones específicas; el(los) software(s) creado(s) especialmente para cadena de franquicia ; las bases de datos;el conjunto de documentos que formalizan su concepto comercial, en particular la carta gráfica y la carta arquitectónica de la red).

A continuación, es necesario identificar a las personas físicas o jurídicas creadoras de los diferentes elementos que constituyen el concepto comercial del franquiciador (socios fundadores del concepto, empleados del franquiciador, proveedores externos, etc.).

Por último, es necesario identificar la existencia de derechos sobre el conjunto de elementos del concepto comercial, en particular en relación con los derechos de autor o los derechos de propiedad industrial (marcas, dibujos y modelos), así como los titulares de estos derechos. Para ello, será necesario que se comuniquen todos los documentos relativos a la creación de cada elemento del concepto comercial, y luego verificar, para cada elemento, si es elegible para la protección en virtud de una marca, un dibujo y modelo, una patente, un derecho de autor o un derecho afín, como el derecho del productor de la base de datos.

Así, por ejemplo,

• la marca puede estar protegida como marca, al igual que los logotipos o representaciones gráficas asociadas a la marca;
• el mobiliario puede ser objeto de protección en virtud de los dibujos y modelos;
• el derecho de autor se aplicará al concepto arquitectónico de disposición de los puntos de venta, a las fotografías, a los contenidos que expresen el know-how del franquiciador, al software, y más en general a todas las obras del espíritu desde el momento en que son originales.

Entonces, ¿qué hace que su concepto sea reconocible? ¿Son estos sus colores, su tipología de mobiliario… y vamos a poder investigar para cada elemento de identificación de este concepto si el derecho de propiedad intelectual proporciona técnicas como el derecho de marcas, el derecho de diseños, los derechos de autor, los derechos de patentes, eventualmente para proteger cada elemento que será un marcador de la identidad de su concepto comercial; por lo tanto, de esta manera, se puede llegar a un monopolio de explotación, como se obtendría mediante un registro de marcas para los marcadores de identidad del concepto, por lo que es una técnica que permite proteger una serie de elementos distintivos.

En el supuesto de que el Franquiciador sea titular de los derechos existentes sobre uno o varios elementos del concepto comercial, no se requiere ninguna acción (sujeto a la preconstitución de la prueba de derechos de autor, véase más adelante).

Sólo cuando el Franquiciador no disponga de derechos sobre los elementos de su concepto comercial, o bien que éstos no son objeto de ninguna protección, que conviene organizar la adquisición de derechos por parte del Franquiciador, y la protección de derechos.

1. Adquisición por el Franquiciador de derechos en poder de terceros

Dado que los derechos sobre los elementos del concepto comercial son propiedad de un tercero, el franquiciador debe adquirir derechos de propiedad o obtener un derecho de uso.

El mantenimiento del carácter distintivo del concepto exige que este derecho de disfrute vaya acompañado de una exclusividad. La cesión suele ser preferible para garantizar la seguridad del monopolio de explotación del que disfruta el titular de los derechos de propiedad industrial / intelectual.

El franquiciador podría, por ejemplo, hacerse ceder la marca bajo la cual se explota su marca o los derechos de autor sobre los elementos clave de su concepto (logotipo, eslogan, sitio web, diseño gráfico, arquitectura, software, etc.).

En materia de marca, la publicación de las cesiones / licencias de marca en los registros mantenidos por el INPI es indispensable para garantizar la oponibilidad a terceros de los derechos de propiedad industrial que el Franquiciador haya adquirido.

Atención: Puede ocurrir que algunos elementos del concepto comercial del Franquiciador hayan sido creados específicamente por empleados del Franquiciador. En este caso, el titular de los derechos de autor no es el franquiciador, empleador, pero el empleado, aunque este último esté subordinado al franquiciador en el marco de un contrato de trabajo, siempre que la intervención del empleado no sea una obra colectiva, realizada bajo la dirección del empleador.

Al estar prohibida la cesión de la totalidad de las obras futuras, una simple mención en el contrato de trabajo del empleado no podrá ser suficiente para conllevar la cesión de los derechos de autor de los que el empleado sería titular sobre los elementos que habrá creado en el marco de su contrato de trabajo. Se deberá firmar un contrato específico entre el Franquiciador y su empleado para cada elemento. Esta precisión no se aplica, sin embargo, al caso de los programas informáticos para los cuales, salvo estipulación convencional en contrario, los derechos de autor pertenecen al empleador.

2. Protección por parte del Franquiciador de derechos no poseídos por terceros

El Franquiciador podrá utilizar diversas herramientas del Derecho de Propiedad Intelectual e Industrial para proteger derechos que no sean titularidad de terceros, siempre que los elementos afectados sean elegibles para la protección solicitada.

El derecho de marcas podrá utilizarse, por ejemplo, para garantizar la protección de la marca, del nombre de los productos, de las representaciones gráficas de la marca o del concepto arquitectónico.

El franquiciador también podrá proteger, sobre la base del derecho de los dibujos y modelos, los dibujos o figuras gráficas, integrados en soportes de comunicación definidos (tarjetas, folletos, carteles, prospectos, tarjetas de fidelidad, derechos de autor elegibles para protección, presentación de los menús en una marca de restauración, etc.).

Por último, el franquiciador podrá recurrir al derecho de autor para garantizar la protección de la carta gráfica y la carta arquitectónica del franquiciador, de los logotipos, de los eslóganes, pero también del manual
de conocimientostécnicos.
, ciertos documentos comerciales o incluso documentos contractuales del Franquiciador. El ámbito de aplicación del derecho de autor es, por lo tanto, amplio y muchas elementos del concepto comercial del franquiciador son elegibles para esta protección, a condición de originalidad.

Tenga en cuenta en este punto que, a diferencia del derecho de marcas y el derecho de dibujos y modelos, no es necesario ningún procedimiento específico para beneficiarse de la protección de los derechos de autor, ya que «El autor de una obra intelectual disfruta de esta obra, por el solo hecho de su creación, de un derecho de propiedad intangible exclusivo y oponible a todos.» (CPI, art. L. 111-1).

Sin embargo, para aquellos que deseen hacer valer los derechos de autor sobre una obra, es necesario poder demostrar la creación de la obra y la fecha de adquisición de los derechos sobre ella: la originalidad de la obra debe ser probada.

Se puede mejorar la protección del concepto porque una parte de los infractores de hecho son franquiciados o ex franquiciados; franquiciados que, durante el curso del contrato, violarían la cláusula de no competencia o no irían al final del contrato, dejarían de ejecutarlo o al final del contrato, finalmente, desarrollarían su actividad de forma independiente bajo un concepto competidor.

La idea es que el contrato puede prevenir perfectamente la usurpación de su concepto comercial mediante cláusulas adaptadas. De este modo, las cláusulas del contrato de franquicia sustituyen al derecho de la propiedad intelectual, organizando una protección que este derecho de la propiedad intelectual no permite obtener. Vamos a tapar todos los agujeros con estas cláusulas. Por ejemplo, en una decisión de la jurisprudencia relativa a la red de limpieza de automóviles del Elefante Azul, una cláusula del contrato prescribía el cese del uso de los colores blanco y azul. Estos pueden ser colores con cierta banalidad en la limpieza, pero la cláusula del contrato prescribía el cese del uso de estos colores al final del contrato. Esta cláusula finalmente fue considerada legal por el Tribunal de Casación. Permite obtener muy rápidamente ante un Juez de medidas provisionales un cese efectivo de la identidad del concepto comercial. Por lo tanto, no hay que dudar en recurrir a las técnicas contractuales para detallar lo que corresponde al concepto.

Conviene organizar la protección del franquiciador en el marco del contrato de franquicia contra las infracciones de sus derechos de propiedad intelectual e industrial por parte de los franquiciados y antiguos franquiciados por el contrato de franquicia.

A continuación figuran algunos:
• definir contractualmente el concepto para que pueda oponerse al franquiciado, así como los principales marcadores de la identidad del concepto;
• definir contractualmente los derechos de propiedad industrial / intelectual del franquiciador, y establecer una obligación para el franquiciado de respetarlas;
• regular estrictamente el uso de la marca (uso como rótulo, marco estricto de la explotación del punto de venta, centralización de las acciones falsificadas en las manos del Franquiciador, cláusulas que regulan el uso de la marca en Internet, etc.);
• especificar de manera limitativa el uso de los elementos del concepto (condición de uso de la carta gráfica y de todos los elementos de identidad visual, implementación de la carta arquitectónica, controles por el Franquiciador).

Por otra parte, deberán establecerse las siguientes cláusulas, que surtirán sus efectos tras el cese de los efectos del contrato de franquicia:
• una cláusula general que ordenará al franquiciado dejar de utilizar el concepto comercial;
• una cláusula de aplicación que detallará los elementos del concepto marcadores de su identidad que deben modificarse o eliminarse para evitar la asimilación del punto de venta del antiguo franquiciado con el concepto del franquiciador;
• una cláusula de aplicación que detallará los elementos no visuales de la oferta del franquiciador que también son elementos de identificación de su oferta (por ejemplo, un producto específico, un método específico) que el ex franquiciado no podrá utilizar posteriormente;
• una cláusula sobre la determinación del perjuicio en caso de incumplimiento de estas obligaciones poscontractuales;

Estas diferentes cláusulas podrán ir acompañadas de una multa coercitiva para reforzar su eficacia, y podrán completarse con una cláusula de no competencia y una cláusula de confidencialidad.

En ausencia de estipulaciones contractuales, el Franquiciador, en caso de uso ilícito de sus derechos de propiedad intelectual e industrial por parte de sus franquiciados y / o antiguos franquiciados, deberá actuar sobre la base de:

• de sus derechos de propiedad intelectual e industrial, a riesgo de que el franquiciado impugne la validez de sus derechos, y / o
• sobre el fundamento delictual (competencia desleal y parasitismo), lo que requiere la prueba de un riesgo de confusión entre los signos utilizados, de un perjuicio y, por último, de una relación de causalidad, que pueden ser difíciles de demostrar en la práctica.

La estipulación de cláusulas contractuales permite, por el contrario, garantizar una mejor protección de los derechos del franquiciador:

• el juez deberá simplemente constatar la continuación del uso de los signos distintivos mencionados en la cláusula contractual para condenar a un antiguo franquiciado, mientras que la práctica podría no ser culpable en el terreno de la responsabilidad extracontractual.
• el juez aplicará la cláusula contractual sobre el perjuicio.