Mandato de gestión

Hemos realizado un dossier temático de varias páginas sobre el tema de la gerencia de mandato, si desea profundizar sus conocimientos en la materia, y regularmente dedicamos artículos sobre contratos de distribución a esta forma de organización en redes de distribución.

La gerencia-mandato es un contrato por el cual una persona, denominada gerente mandatario, se encarga de explotar un fondo de comercio en nombre y por cuenta de un mandante que es su propietario. En concreto, el artículo L. 146-1 del Código de Comercio define al gerente mandatario como:

una persona física o jurídica
– que gestiona un fondo de comercio;
– en nombre de un mandante que sigue siendo propietario del fondo (un arrendatario-gerente que no es propietario del fondo que explota, no puede confiar dicho fondo a un gerente-manager) y continúa asumiendo los riesgos relacionados con esta explotación (mientras que en el alquiler-gerencia, es el arrendatario-gerente quien asume los riesgos de explotación;
– mediante una comisión proporcional al volumen de negocios;
– en el marco de un contrato que:

o le fija una misión, especificando, en su caso, las normas de gestión y explotación del fondo que deben respetarse y las modalidades de control que puede llevar a cabo el mandante;
o dándole plena libertad, en el marco así trazado, para determinar sus condiciones de trabajo, contratar personal y sustituir a sus sustitutos en su actividad, a su cargo y bajo su responsabilidad.

A diferencia del arrendamiento-gerencia, no se requiere ninguna condición de explotación previa del fondo por parte del mandante.

El mandante está obligado a proporcionar información precontractual previa al gerente-manager. Esta información debe proporcionarse al menos 10 días antes de la firma del contrato e incluir la información enumerada en el artículo D 146-2 del Código de Comercio. Sin embargo, no se confunde con la información precontractual prevista en el artículo L.330-3 del Código de Comercio, en particular porque no implica la presentación de estados de mercado, sino que incluye una presentación de las condiciones generales de gestión del fondo. Los textos no prevén ninguna sanción en caso de incumplimiento de esta obligación. Sin embargo, el artículo L. 146-2 del Código de Comercio precisa que debe permitir al gerente-mandador «comprometerse con conocimiento de causa.» Sobre esta base, el incumplimiento de las obligaciones de información precontractual podría, como en el marco de la aplicación de la Ley Doubin, conducir a la admisión de un vicio del consentimiento que podría fundamentar la nulidad del contrato.

El mandante está obligado a reembolsar al gestor los anticipos y gastos que éste haya realizado para la explotación del fondo, siempre que dichos gastos no sean culposos y estén justificados. El mandante también debe indemnizar al gerente por las pérdidas sufridas como resultado de su gestión. En otras palabras, el mandante soporta los riesgos de explotación.

El mecanismo de gestión de mandato es una solución interesante para confiar la operación de un fondo a un tercero, por ejemplo, cuando los costos de creación del fondo son altos, puede conllevar ciertos riesgos que deben anticiparse. Sin embargo, al tratarse de un esquema híbrido que permite fijar un marco y dar instrucciones al mandatario-gerente para la ejecución de su misión, presenta riesgos de recalificación en contrato de agente comercial o contrato de trabajo. Además, existe el riesgo de que se aplique el estatuto de gerente de sucursal previsto en el artículo L. 7321-2 del Código del Trabajo.

Por lo tanto, se debe tener cuidado en la redacción del contrato de gestión del mandato, pero también en las modalidades de ejecución del mismo.