Clausola di gradimento

I contratti di franchising sono stipulati intuitu personae, vale a dire in considerazione della persona del franchisee, le cui qualità devono consentire un buon sfruttamento del marchio e del know-how del franchisor.

Le clausole di gradimento consentono all’affiliante se l’affiliato desidera cedere il suo contratto (ad esempio direttamente nell’ambito di una cessione di attività, o indirettamente nell’ambito della cessione del controllo della società in franchising), di controllare le qualità del cessionario e di accettare la realizzazione della cessione o di rifiutarla.

Le clausole di approvazione consentono quindi al franchisor di proteggere il proprio know-how e il proprio marchio scegliendo le persone che possono accedervi e sfruttarle.

La giurisprudenza riconosce la validità di tali clausole e le considera “caratteristiche dell’intuitu personae del contratto di franchising” (CA Angers, 19 dicembre 2006, Jurisdata n. 2006-330903).

Salvo disposizioni contrarie nella clausola di approvazione, l’affiliante gode di un diritto discrezionale di approvare il candidato presentato e non deve giustificare a priori le ragioni di un rifiuto di approvazione, fatta salva la teoria generale dell’abuso del diritto.

Tuttavia, i giudici del fondo godono di un diritto di controllo a posteriori. Il rifiuto di autorizzazione non deve degenerare in abuso (Cass. Com, 3 novembre 2014, n.02-17.919).

Se la clausola di approvazione fa riferimento a criteri oggettivi, l’affiliante sarebbe responsabile se fosse dimostrato che ha rifiutato l’approvazione del cessionario mentre quest’ ultimo soddisfaceva i criteri oggettivi stabiliti nella clausola di approvazione.

È responsabilità del franchisee rispettare i termini della clausola di approvazione, in particolare la procedura di approvazione stipulata. In caso contrario, il contratto sarà risolto a spese dell’affiliato, che dovrà sopportarne tutte le conseguenze risarcendo l’intero danno subito dall’affiliante.